The Dutch foundation on the road to transparency?
With the implementation of the UBO register in sight and the obligation for legal entities to register their ultimate beneficial owners (UBO), a new article of law shall be entered into force on the same day of the entry into force of the UBO register, being September 27th 2020.
This article, article 290 of Book 2 of the Dutch Civil Code, concerns Dutch foundations (stichtingen) and the registration of persons to whom a benefit has been paid. Closely related to this is the draft Bill on Transparency of social organizations, which will be discussed as well.
The Dutch foundation
The Dutch foundation differs from other Dutch legal entities, in the sense that it doesn't have any members nor shareholders (except for those entitled to any liquidation surplus) and that it often has an ideological or social purpose. Another difference opposed to Dutch companies is that foundations that do not maintain an enterprise are not subject to the obligation to deposit annual accounts with the Dutch trade register. These foundations only have to draw up a balance sheet and a statement of income and expenditure, which do not have to be published and, needless to say, do not have to be made available to the public by way of a deposit of the annual accounts at the Dutch trade register. The balance sheet and statement of income and expenditure must include, inter alia, all incoming funds. However, the fact that a foundation does not have to publish annual accounts or disclose other data (apart from the foundations that do maintain an enterprise), does not detract from the obligation to keep proper records, which is mandatory by law.
Special publication obligations do, however, apply to foundation whose purpose is almost entirely dedicated to the common good and that are acknowledged by the Dutch Tax Authorities as a Public Benefit Institution (PBI, algemeen nut beogende instelling (ANBI)). Once acknowledged as a PBI, the foundation must continuously meet certain mandatory criteria imposed by the Dutch Tax Authorities. Due to the nature of PBIs and as opposed to ordinary foundations, PBIs do have to publish their balance sheet and statement of income and expenditure, along with other data and information (such as the names of the managing directors and the remuneration policy) on their website.
As in practice, foundations are, unfortunately, often used for money laundering or terrorism financing. The Dutch (and the European) legislator are focussed on establishing measures to prevent this. The UBO register is an example of these measures.
Obligations for foundations to register its UBOs in the UBO register
As for the UBO register, all foundations will have to register their UBO. For a foundation, a natural person is considered to be a UBO if 1) that person (in)directly holds more than 25% of the ownership interest in the foundation, 2) can (in)directly exercise more than 25% of the votes in decision-making with regard to an amendment to the articles of association of the foundation or 3) can exercise effective control over the foundation. If there is no UBO, the person(s) that belong(s) to the management board of the foundation will be regarded as UBO. An extra requirement will enter into force with regard to anti-money laundering and terrorism financing: article 2:290 of the Dutch Civil Code. This article requires the management board of a foundation to keep a register in which the names and addresses of all beneficiaries to whom a benefit has been paid. This concerns payments that equal or do not exceed 25% of the distributable amount in a given financial year. The amount of the benefit and the date on which the benefit was paid have to be recorded in the register as well. This register does not have to be made publicly available, so it mainly serves as a part of the internal obligation to keep proper records.
If the foundation concludes from their annual documents that a benefit has been paid to a beneficiary that exceeds 25% of the distributable amounts in the previous year, the beneficiary will be regarded as a UBO and must be registered with the UBO register. It is the duty of the foundation to gather the information needed to register that beneficiary as a UBO. However, as soon as the foundation concludes that a beneficiary no longer receives a benefit amounting to more than 25% of the distributable amount in the previous year, this beneficiary no longer has to be registered with the UBO register.
The draft Bill on Transparency of social organizations
The regulations for foundations with regard to UBOs are possibly part of more regulations to come. Currently, a draft bill has been published that aims to counteract undesirable influence from third parties and to reduce the risk of abuse by social organizations. The draft bill covers two major measures.
The first measure involves the obligation for foundations to make public large donations of at least EUR 15,000 that have been received by social organizations, including a foundation and association (vereniging). The amount of the donation received, the name and place of residence from whom the donation was received and the date on which the donation was received should be made available to the public on the website of the foundation. If there is no website, it should be made available at the trade register.
The second measure would require foundations to publish their balance sheet and statement of income and expenditures, if it concerns a foundation that does not have to publish its annual accounts at the trade register.
For now, the draft bill, on which the Council of State has recently advised the government, has not yet been dealt with by the Dutch House of Representatives. It follows from the response to this draft bill that there are concerns regarding the privacy of donors and that these measures will not particularly encourage people to make donations, so the future of this draft bill is not yet completely certain.
Should you have any questions about the obligations for Dutch foundations to register UBOs or any other transparency obligations for your foundation, please feel free to contact us.
Dutch
De stichting op weg naar transparantie?
Met de invoering van het UBO-register in zicht en de verplichting voor rechtspersonen om hun uiteindelijk belanghebbenden (UBO) te registreren, treed teen nieuw wetsartikel in werking op dezelfde dag als de inwerkingtreding van het UBO-register, namelijk 27 september 2020. Dit artikel, artikel 2:290 van het Burgerlijk Wetboek, betreft stichtingen en de registratie van personen die een uitkering hebben gekregen. Nauw verwant hieraan is het conceptwetsvoorstel inzake transparantie van maatschappelijke organisaties, dat eveneens zal worden besproken.
De stichting
De stichting verschilt van andere rechtsvormen, in die zin dat een stichting geen leden of aandeelhouders heeft en dat zij meestal een ideologisch of maatschappelijk doel heeft. Een ander verschil met Nederlandse rechtspersonen is dat stichtingen die geen onderneming drijven, niet verplicht zijn om een jaarrekening te deponeren bij het handelsregister. Deze stichtingen hoeven alleen een balans en een staat van baten en lasten op te stellen, die niet openbaar hoeft te worden gemaakt door middel van deponering van de jaarstukken bij het handelsregister. De balans en staat van baten en lasten moet, onder andere, een overzicht van alle inkomende gelden bevatten. Het feit dat een stichting geen jaarrekening hoeft te publiceren of andere gegevens bekend hoeft te maken (met uitzondering van de grote, 'commerciële' stichtingen), neemt niet weg dat de administratie op orde gehouden moet worden. Dit is immers een wettelijke verplichting.
Bijzondere publicatieverplichtingen gelden echter wel voor stichtingen die zich nagenoeg geheel inzetten voor het algemeen belang en die door de Belastingdienst zijn aangemerkt als een algemeen nut beogende instelling (ANBI). Als de ANBI eenmaal als zodanig wordt aangemerkt, moet deze aan een bepaald aantal eisen voldoen die gesteld zijn door de Belastingdienst. Vanwege de aard van een ANBI en in tegenstelling tot de gewone stichting, moet een ANBI haar balans en staat van baten en lasten wel publiceren op haar website, samen met andere gegevens en informatie (zoals de namen van de bestuurders en het beloningsbeleid).
In de praktijk worden stichtingen helaas vaak gebruikt worden voor het witwassen van geld of het financieren van terrorisme. De Nederlands (en Europese) wetgever focust zich op het treffen van maatregelen om dit te voorkomen. Het UBO-register is een voorbeeld van deze maatregelen.
Verplichtingen voor stichtingen om UBO's in het UBO-register te registreren
Voor wat betreft het UBO-register, zullen alle stichtingen hun UBO moeten registeren. Voor een stichting geldt dat een natuurlijk persoon als UBO wordt aangemerkt als die persoon 1) (in)direct meer dan 25% van het eigendomsbelang in de stichting heeft, 2) bij de besluitvorming aangaande een statutenwijziging van de stichting (in)direct meer dan 25% van de stemmen kan uitoefenen, of 3) de feitelijke zeggenschap heeft over de stichting. Is er geen UBO, dan worden de persoon of personen die tot het bestuur van de stichting behoort of behoren aangemerkt als UBO. Een extra maatregel zal worden ingevoerd ten aanzien van het bestrijden van witwassen en terrorismefinanciering: artikel 2:290 van het Burgerlijk Wetboek. Dit artikel houdt in dat het bestuur van de stichting een register moet bijhouden waarin de namen en adressen van alle begunstigden aan wie een uitkering is gedaan, zijn opgenomen. Dit betreft uitkeringen die gelijk zijn aan of niet meer bedragen dan 25% van het uitkeerbare bedrag in een bepaald boekjaar. Het bedrag van de uitkering en de datum waarop de uitkering is gedaan dienen ook in het register te worden opgenomen. Het register hoeft niet openbaar te worden gemaakt. Dit betekent dat het voornamelijk dient als extra onderdeel van de verplichting om een goede administratie bij te houden.
Als de stichting op basis van de jaarstukken concludeert dat aan een begunstigde een uitkering is gedaan die meer dan 25% van het voor uitkering vatbare bedrag van de stichting bedraagt in het voorgaande jaar, dan wordt de begunstigde aangemerkt als UBO en dient deze persoon te worden ingeschreven in het UBO-register. Het is de taak van de stichting om de gegevens te verzamelen die nodig zijn om de begunstigde als UBO te registreren. Zodra de stichting echter constateert dat een begunstigde geen uitkeringen meer ontvangt van meer dan 25% van het voor uitkeringen vatbare bedrag in het voorgaande jaar, hoeft de begunstigde niet meer te worden geregistreerd in het UBO-register.
Conceptwetsvoorstel Transparantie maatschappelijke organisaties
De regelgeving voor stichtingen met betrekking tot UBO's maakt mogelijk deel uit van meer regelgeving. Op dit moment is er een conceptwetsvoorstel gepubliceerd dat ten doel heeft ongewenste beïnvloeding door derden tegen te gaan en het risico op misbruik door maatschappelijke organisaties te verminderen. Het wetsvoorstel omvat twee belangrijke maatregelen.
De eerste maatregel betreft het openbaar maken van grote donaties van ten minste EUR 15.000 die door maatschappelijke organisaties, waaronder begrepen de stichting en de vereniging, zijn ontvangen. Het bedrag van de donatie, de naam en de woonplaats van wie de donatie is ontvangen en de datum waarop de donatie is ontvangen, behoren tot de gegevens die openbaar moeten worden gemaakt op de website van de stichting. Heeft de stichting geen website, dan moeten deze gegevens openbaar worden gemaakt bij het handelsregister.
De tweede maatregel houdt in dat stichtingen verplicht zijn hun balans en staat van baten en lasten te publiceren, maar slechts indien het een stichting betreft die haar jaarrekening niet hoeft te publiceren bij het handelsregister.
Het wetsvoorstel, waarover de Raad van State de regering recentelijk heeft geadviseerd, is vooralsnog nog niet in behandeling genomen door de Tweede Kamer. Uit de reacties op het conceptwetsvoorstel blijkt dat er zorgen bestaan over de privacy van donateurs en dat de maatregelen mensen niet bepaald zullen aanmoedigen om een donatie te doen. De toekomst van dit conceptwetsvoorstel is derhalve nog niet helemaal zeker.
Mocht u vragen hebben over de verplichtingen voor stichtingen met betrekking tot UBO's of over andere transparantieverplichtingen van uw stichting, neem dan gerust contact met ons op.