Transfer Pricing al tempo del Covid-19 - Ulteriori spunti di analisi

INTRODUZIONE
Il presente intervento segue (senza alcuna pretesa di esaustività) il precedente avente ad oggetto alcuni potenziali impatti della pandemia sul transfer pricing e l’analisi di alcuni previsioni contenute nel Decreto “Cura Italia” (Transfer Pricing al tempo del Covid-19)
Nella prima parte si forniranno alcuni spunti in tema di prestazione di servizi, mentre la seconda avrà ad oggetto una overview (anche essa non esaustiva) di alcune tematiche connesse alla gestione della liquidità/dei finanziamenti intercompany.
 
PARTE PRIMA – SPUNTI IN TEMA DI INTRAGROUP SERVICES AL TEMPO DEL COVID 19
L’espandersi (e il permanere) della pandemia può determinare la necessità di prevedere servizi specifici da parte dell’headquarter per far fronte alle contingenze legate alla gestione del business (ad esempio, gestione dei rapporti con clienti e fornitori, adeguamento alle norme sulla sicurezza nei luoghi di lavoro, organizzazione delle maestranze e del lavoro da remoto dei dipendenti, ecc.).
In tale frangente, occorre osservare che questi servizi devono (comunque) rispettare i criteri stabiliti nel Capitolo VII delle Linee Guida OCSE[1] per ciò che concerne la compliance con il principio di libera concorrenza (at arm’s length principle), ovvero:

• Benefit Test: le entità del gruppo devono trarre concretamente un vantaggio economico o commerciale;
• Willingness to pay: le entità del gruppo avrebbero comunque richiesto a soggetti terzi (i.e., ergo si sarebbero rivolte al libero mercato) i servizi resi dalla casa madre;
• Non duplicazione: i servizi resi non duplicano servizi resi da soggetti indipendenti (i.e., non appartenenti al Gruppo) o svolti internamente (in-house) dalle entità beneficiarie.

Pertanto, in generale, sulla base della verifica dei suddetti presupposti è possibile scindere i servizi effettivi dalle attività che fanno parte della cd. funzione di azionista della casa madre (shareholder activity). Infatti, come noto, l’attività di direzione e coordinamento di quest’ultima non può essere addebitata alle società controllate.
Al fine di rispettare quanto previsto dalle Linee Guida OCSE per i servizi resi in risposta alle necessità imposte dalla pandemia è opportuno:

• Identificare chiaramente le attività rese (distinguendole dai vari servizi già eventualmente in essere) e i relativi benefici per le società appartenenti al gruppo;
• Determinare i costi associati a tali attività (ricorrendo, se del caso, a dei cost pool);
• Definire le modalità di remunerazione at arm’s length;
• Stipulare i relativi contratti di riferimento;
• Predisporre la documentazione a supporto di tali attività (descrizione/natura, personale/management coinvolto, input/output generati dai servizi, beneficio ottenuto on a case-by-case basis dalle entità del gruppo).

Nell’ottica di quanto previsto dalle Linee Guida OCSE occorre considerare che i servizi resi a fronte della pandemia potrebbero non essere considerati servizi a basso valore aggiunto[2] (low value-adding services – LVAS) ed essere, conseguentemente, analizzati secondo l’approccio semplificato (applicazione del Cost Plus mark-up 5% senza svolgimento di benchmark analysis).
A tal fine, si ritiene opportuno ricordare che non possono essere mai considerati come LVAS i seguenti servizi:

• services constituting the core business of the MNE group;
• research and development services (inclusi i servizi di sviluppo software);
• manufacturing and production services;
• purchasing activities relating to raw materials or other materials
• that are used in the manufacturing or production process;
• sales, marketing and distribution activities;
• financial transactions;
• extraction, exploration, or processing of natural resources;
• insurance and reinsurance;
• services of corporate senior management (other than management supervision of services that qualify as low value-adding intra-group services under the definition of paragraph 7.45[3]).

Pertanto, nel caso in cui il corrispettivo del servizio sia determinato mediante il metodo del così detto Cost Plus mark up si renderà necessaria una specifica ricerca di società comparabili al fine di identificare il mark-up da applicare ai costi caratteristici del servizio stesso; mentre, se il corrispettivo è determinato con una differente metodologia (ad es. una fee) si renderà necessaria una specifica applicazione della stessa.
 
PARTE SECONDA – SPUNTI IN TEMA DI INTERCOMPANY FINANCING
PREMESSA
Lo scoppio della pandemia ha inevitabilmente avuto (e continuerà ad avere) impatti sullo scenario economico e finanziario. In tale contesto, le azioni delle Banche Centrali[4] si sono orientate verso le seguenti direttrici:

• Riduzione dei tassi di interesse sui cd. Safe assets, abbassando in tal modo i tassi pagati dalle stesse Banche Centrali sulle proprie passività e acquistando più bond per ridurre i rendimenti a varie scadenze (cd. Quantitave easing – QE);
• Prestiti gratuiti a banche, altri istituti finanziari, banche centrali straniere e istituti non finanziari con garanzie sufficienti;
• Incoraggiamento all’estensione del credito alle imprese colpite dalla crisi.

In tale contesto, come per le altre tipologie di transazioni, anche i prezzi di trasferimento delle transazioni finanziarie devono riflettere, come meglio delineato nel proseguo, le condizioni di libera concorrenza.
 
IL TRANSFER PRICING FINANZIARIO – CENNI SULLA DISCIPLINA OCSE
Lo scorso 11 febbraio l’OCSE ha emanato nuove raccomandazioni in tema di transazioni finanziarie – Transfer Pricing Guidance on Financial Transactions. Tale documento rappresenta la naturale evoluzione delle Linee Guida del 2017[5], che non contenevano alcuna indicazione in merito al trattamento di tali transazioni intercompany, e rappresentano la conclusione del progetto iniziato il 3 luglio 2018 con la pubblicazione del primo discussion draft[6] sugli aspetti del transfer pricing delle transazioni finanziarie.
La nuova Guidance, nel ribadire la validità del principio di libera concorrenza per le transazioni finanziarie infragruppo, è suddivisa in sezioni che trattano i seguenti temi:

• Treasury function (con focus sui finanziamenti, il cash pooling e l’hedging)
• Financial Guarantees
• Captive insurance
• Risk-free e risk-adjusted rate of return

La nuova Guidance assume notevole importanza in quanto definisce in modo esplicito per la prima volta i principi e le metodologie che i gruppi multinazionali devono seguire nella valutazione at arm’s length delle transazioni finanziarie.
I flussi di cassa e la liquidità della maggior parte dei gruppi multinazionali sono già influenzati dagli effetti del COVID-19 e ciò rappresenta una vera e concreta minaccia per il proseguimento del business. Diventa quindi cruciale il ruolo della funzione Tesoreria nella gestione dei vari aspetti connessi alla liquidità aziendale.
Di seguito si riportano (come già detto precedentemente, senza alcuna pretesa di esaustività) alcuni dei potenziali impatti della pandemia sulle transazioni di natura finanziaria.
 
SPUNTI IN TEMA DI INTERCOMPANY FINANCING

1. DEBT/BORROWING CAPACITY ANALYSIS

L’analisi della capacità di indebitamento ((la così detta debt/borrowing  capacity analysis) è uno dei presupposti connessi alla concessione di finanziamenti, in quanto consente di formulare degli output in relazione a:

• Ottenimento di liquidità in un contesto di libero mercato (nello scenario ipotetico in cui l’entità si trova ad operare su base stand-alone)
• Sostenibilità del livello di indebitamento dato un determinato orizzonte temporale di riferimento
• Tasso di interesse applicabile.

Con riferimento a tale analisi in relazione al mutuatario (borrower) è possibile utilizzare diversi indicatori.
Questo tipo analisi è specificatamente prevista da alcuni ordinamenti quali, ad esempio, il Regno Unito[7] (dove il livello di indebitamento at arm’s length presuppone un adeguato bilanciamento tra la cd. debt-serving capacity e il debt/equity ratio ottimale) e l’Olanda[8] (dove la concessione di finanziamenti a entità del gruppo con rating inferiore a BBB- deve essere giustificata dal mutuante).
Per aumentare l’affidabilità dell’analisi e isolare le eventuali distorsioni nei dati che possono essere causate dalla pandemia in corso è consigliabile considerare nella valutazione della sostenibilità del debito un orizzonte temporale più esteso (ad esempio cinque anni) rispetto alle condizioni “normali” di funzionamento dei mercati finanziari.

2. CREDIT RATING

Strettamente connessa all’analisi della debt/borrowing capacity è la determinazione del merito creditizio delle entità del gruppo coinvolte in transazioni aventi ad oggetto la concessione di finanziamenti.
L’eventuale “deterioramento” del rating può determinare la necessità di rivedere il tasso di interesse per il mutato merito creditizio applicato al finanziamento in essere e questo può incidere sulla sostenibilità degli oneri finanziari derivanti dall’applicazione di tali tassi di interesse.

3. TASSI DI INTERESSE

Nello scenario macroeconomico attuale molti mutuatari potrebbero beneficiare di tassi di interesse molto bassi.
Occorre, tuttavia osservare che, come nel caso della crisi generata dai mutui subprime, la pandemia potrebbe causare restrizioni alla liquidità e,  pertanto, i tassi di interesse potrebbero non essere disponibili per tutte le classi di rating.

4. VOLATILITÁ DEGLI SPREAD

Recenti analisi hanno mostrato l’impatto della pandemia sul mercato dei corporate bond. Ad esempio, con riferimento al mercato americano l’impatto del COVID-19 risulta evidente dal grafico seguente[9]:
 

 
In particolare, il grafico evidenzia due date importanti:

• La prima è quella del 28 febbraio scorso, in cui i mercati hanno sperimentato il declino più significativo dalla crisi finanziaria del 2008. Mentre il valore mediano dello spread era rimasto stabile a 100 bps dall’inizio dell’anno, in tale data lo stesso inizia a salire a riprova dell’emersione dei primi “tumulti” sui mercati finanziari
• La seconda è quella del 23 marzo, in cui la FED ha annunciato una serie di misure volte a supportare l’economia americana e lo spread ha iniziato a scendere.

La volatilità degli spread è un importante elemento di analisi se si considera che, nella pratica, in alcuni contratti di finanziamento il risk premium è associato allo spread dei credit default swaps (CDS). La ratio sottostante tale metodologia è che stante l’assenza di arbitraggi sul mercato nel lungo periodo, la quotazione dei CDS sarà equivalente allo spread da applicare ad un determinato tasso di interesse base.
Conseguentemente l’andamento degli spread è un fattore che necessita di essere monitorato nell’ottica della gestione del pricing dei contratti intercompany (e delle garanzie, nel caso in cui il soggetto garantito abbia titoli quotati sul mercato).

5. RINEGOZIAZIONE DEI CONTRATTI

I cambiamenti imposti dalla pandemia possono determinare la necessità di una (temporanea) rinegoziazione dei contratti esistenti nel Gruppo, affinchè questi riflettano le attuali condizioni di mercato.
Particolare attenzione dovrà essere posta ai termini dei loan agreement in essere laddove, ad esempio, un contratto puttable potrebbe essere riqualificato come callable con conseguente applicazione di un tasso di interesse più alto. 

6. PRESTAZIONE DI GARANZIE

Gli effetti prodotti dalla pandemia potrebbero determinare un maggior ricorso alla prestazione di garanzie sia nell’ottica di ottenere nuova liquidità o liquidità aggiuntiva, che di eseguire delle prestazioni (richieste, ad esempio, da clienti o fornitori).
In ogni caso, la prestazione di garanzie deve essere valutata nell’ottica complessiva del gruppo e in relazione agli effetti che l’appartenenza al gruppo può comportare sulla garanzia stessa. 

7. CASH POOLING

Nell’attuale scenario pandemico, il cash pooling potrebbe rappresentare una soluzione alternativa all’intercompany financing per far fronte alla gestione della liquidità delle varie entità del gruppo nel breve periodo.
Particolare attenzione dovrà essere posta al livello di capitalizzazione delle parti coinvolte nel cash pooling e alle conseguenze fiscali che derivano da tale sistema (tassazione degli interessi, utili/perdite su cambi, ecc.).

8. FACTORING

Il factoring dei crediti è spesso utilizzato nell’ambito dei gruppi multinazionali per far fronte alla temporanea mancanza di liquidità. Infatti, un’entità che soffre di mancanza di working capital può cedere i propri crediti ad un’altra entità del gruppo.
In tal modo i ricavi generati dalla cessione dei crediti sopperiscono al working capital del cedente, mentre il factor avrà acquistato i crediti con un discount rate che lo compenserà per il rischio connesso al mancato/ritardato pagamento e per le attività che dovranno essere svolte per la riscossione di tali crediti.
Anche il factoring, come le altre transazioni finanziarie, necessita di opportune considerazioni in tema di transfer pricing giacchè il discount rate applicato dovrà essere conforme al principio di libera concorrenza. Questa pubblicazione non sostituisce una consulenza dettagliata su transazioni specifiche e non dovrebbe essere considerata come una consulenza legale/giuridica su nessuno degli argomenti discussi Per maggiori informazioni o richieste: info.italy@fieldfisher.com